קיזוז הפסדים מניירות ערך לאור תיקון 147 לפקודה – שנת המס 2007

תאריך: 23 בדצמבר 2007

קיזוז הפסדים מניירות ערך לאור תיקון 147 לפקודה – שנת המס 2007

הרינו מתכבדים להביא לידיעתכם ריכוז הוראות החוק, לאור תיקון מספר 147 לפקודת מס הכנסה (להלן: "הפקודה"), בדבר קיזוז הפסדים מניירות ערך משנת המס 2007 ואילך.

יובהר כי בחוזר זה קיימת התייחסות להיבט הפיסקלי בלבד, ויתכן ששיקולים עסקיים אחרים יחייבו עיתוי פעולה שונה.

1.       כללי קיזוז הפסדי הון שנצברו החל משנת המס 2006

1.1       רקע

1.1.1     הפסד הון שוטף לסוגיו השונים בידי יחיד או חברה, אשר גובש החל מיום
1 בינואר 2006, ניתן לקיזוז כנגד רווח הון ריאלי לפי העקרונות הקיימים (הקבועים בסעיף 92 לפקודה), בין אם ההפסד או הרווח נוצרו מנכס בחו"ל, לרבות נייר ערך הנסחר בחו"ל, ובין אם ההפסד או הרווח נוצרו מנכס בישראל, לרבות נייר ערך הנסחר בישראל.

1.1.2     למותר לציין כי על-מנת לגבש הפסד הון לצרכי מס, יש לממש את נייר
הערך בפועל.

1.2       סל אחד של רווחי הון לעניין קיזוז הפסדים

1.2.1     החל משנת מס 2006 חל סל אחד של רווחי הון לעניין קיזוז הפסדים.
נקבע כי על הקיזוז להיערך במתכונת של הפסד כנגד הכנסה, למרות היתכנותם של פערים בשיעורי המס החלים.

1.2.2     בוטלה שיטת הקיזוז המיוחדת הנהוגה לגבי הפסדים מניירות ערך
נסחרים בבורסה, לפיה הקיזוז המתבצע הוא של "מס כנגד מס" ולא של הפסד כנגד הכנסה.

1.2.3     כך לדוגמא, ניתן לקזז בידי יחיד הפסד מנייר ערך סחיר החייב במס
בשיעור של 20% כנגד דיבידנד/רווח הון החייב בשיעור מס של 25%, בנסיבות מסוימות.

1.3       קיזוז הפסד כנגד ריבית ודיבידנד

1.3.1     באופן כללי, ניתן לקזז הפסד הון שוטף מניירות ערך לסוגיהם השונים גם
כנגד הכנסות מדיבידנד או מריבית, הנובעים מאותו נייר ערך אשר מומש. הוראה זו מתקנת "עיוות כלכלי" אשר היה קיים במשך שנים רבות, בהן לא התאפשר קיזוז כאמור.

כמו כן, ניתן לקזז הפסד הון שוטף כאמור גם כנגד הכנסות ריבית ודיבידנד מניירות ערך אחרים (הן סחירים בבורסה והן שאינם סחירים, לרבות מדיבידנד רעיוני – חברת CFC ודיבידנד ממפעל מאושר) – בכפוף לכך שהמס על הריבית או הדיבידנד אינו עולה על 25%.

האמור לעיל הינו בכפוף לכך שהפסד הון ממכירת נכס מחוץ לישראל ימשיך להיות מקוזז תחילה כנגד רווח הון ממכירת נכס מחוץ לישראל.

1.3.2     ביחס ליחיד, בשונה מחברה – קיימת אפשרות לקזז הפסד הון שוטף גם
כנגד ריבית מנייר ערך אחר (שכן שיעור המס אינו עולה על 25%), כל עוד הריבית אינה מתחייבת אצלו בשיעור המס השולי.

הכנסות מריבית יחויבו בידי היחיד בהתאם לשיעור המס השולי, בכל אחד מן המקרים הבאים:

1.3.2.1        נתבעו הוצאות ריבית כנגד ההכנסה מריבית.

1.3.2.2        הכנסת הריבית מקורה בחבר בני אדם בו היחיד הינו בעל מניות
מהותי.

1.3.2.3        הכנסת הריבית הינה הכנסה עסקית.

1.3.2.4        במקרים בהם קיימים יחסים מיוחדים בין משלם הריבית לבין
מקבלה (כגון: ספק-לקוח, עובד-מעביד, אדם וקרובו, ועוד).

1.3.3     בשלב זה, עד וכולל שנת המס 2009 נבצר הלכה למעשה מכל חברה לקזז
הפסד הון כנגד ריבית מנייר ערך אחר, שכן שיעור המס החל על ריבית בידי חברה הינו שיעור מס חברות, שעד וכולל שנת המס 2009 גבוה מ-25%.

יצוין כי לגישת רשות המיסים, רכישה של אותו נייר ערך במספר שכבות אינו מהווה אותו נייר ערך, קרי: רואים בכל שכבה כנייר ערך אחר, ומכאן שהפסד הון שוטף מנייר ערך מסוים (אג"ח) יקוזז רק כנגד הריבית אשר נתקבלה בגין אותה רכישה, לפי גישה זו.

1.3.4     יודגש כי הפסד הון מועבר אשר גובש בשנת המס 2006 אינו ניתן לקיזוז
בשנת המס 2007 ואילך כנגד ריבית או דיבידנד, וזאת בשונה מן הדין החל על הפסדים מועברים אשר גובשו עד לתום שנת המס 2005 – ראה להלן.

1.4       הפסד ריאלי במכירת נייר ערך לא סחיר

1.4.1     ביחס לחברות אשר על הכנסתן החייבת חלות הוראות חוק התיאומים –
ניתן לתבוע הפסד ריאלי ממכירת נייר ערך לא סחיר, אשר נצבר החל ממועד הרכישה.

2.       כללי קיזוז הפסדי הון שנצברו עד תום שנת מס 2005

2.1       יחיד וחברה מחוץ להוראות חוק התיאומים בשל אינפלציה

2.1.1  החל משנת המס 2007, מתאפשר קיזוז הפסד מנייר ערך סחיר (לרבות נייר
ערך זר) אשר נצבר לתום שנת מס 2005 כנגד רווח ממכירת כל נייר ערך וכנגד ריבית או דיבידנד מניירות ערך, ובלבד ששיעור המס החל עליהם אינו עולה על 20%.

לא התאפשר קיזוז בשנת המס 2006.

2.2       חברה שעל הכנסתה החייבת חלות הוראות חוק התיאומים בשל אינפלציה

2.2.1  יתרת הפסד ריאלי מניירות ערך סחירים אשר גובשה לתום שנת מס 2005
תקוזז בשנים הבאות רק כנגד רווח הון ריאלי מניירות ערך סחירים בלבד, בין בבורסה בישראל ובין בבורסה בחו"ל.

2.2.2  לאור ביטול הוראות סעיף 6 לחוק התיאומים, החל משנת המס 2006 יראו
הפסד מניירות ערך סחירים במרבית המקרים כהפסד הון לכל דבר ועניין (למעט ביחס ל"מוסד כספי").

2.2.3  על יסוד הוראה ספציפית במסגרת הוראות סעיף 6 לחוק התיאומים, ניתן
היה בהתאם למצב החוקי ערב התיקון, לקזז הפסדים עסקיים מועברים כנגד רווח מניירות ערך סחירים לפי סעיף 6 לחוק התיאומים.

2.2.4  לאור ביטול הוראות סעיף 6 לחוק התיאומים, יש להיזקק להוראות סעיף
28(ב) לפקודה, הקובעות לעניין קיזוז הפסדים עסקיים מועברים, כי:

"מקום שלא ניתן לקזז את כל ההפסד בשנת מס כאמור, יועבר סכום ההפסד שלא קוזז לשנים הבאות בזו אחר זו ויקוזז כנגד סך הכנסתו החייבת באותן השנים מעסק או משלח יד, לרבות רווח הון בעסק או משלח יד, ובלבד שאם ניתן לקזז את ההפסד, לא יותר לקזזו בשנה שלאחריה".

לא ברורה עמדת רשות המסים ביחס לסווג פעילויות מסוימות בשוק ההון הסחיר כרווח הון בעסק הזכאי לקיזוז כאמור.

ויודגש – עם ביטולו של סעיף 6 לחוק התיאומים, במקרים בהם ניתן לסווג גם בחברה אשר איננה מוגדרת כ"מוסד כספי" את הפעילות בשוק ההון הסחיר כפעילות המגיעה כדי עסק – אין מניעה לכאורה מלסווג את תוצאות הפעילות כהכנסה/הפסד מעסק, לפי העניין, לרבות לעניין קיזוז הפסדים.

בנסיבות אלו יחולו הוראות הפקודה המאפשרות קיזוז הפסדים עסקיים משנים קודמות כנגד הכנסות מעסק או רווח הון בעסק.

3.       הבהרה כללית

3.1     אין חובה לקזז הפסד עסקי, שוטף או מועבר, כנגד רווחי הון, ריבית ודיבידנד
החייבים במס של עד (וכולל) 20% (כגון: רווח הון/שבח מקרקעין ממכירת נכס ותיק, רווחי הון/ריבית/דיבידנד אשר חייבים בידי יחידים בשיעור מס של עד 20%).

3.2     אין הוראה מקבילה בסעיף 92 לפקודה הדן בקיזוז הפסדי הון ולפיכך נראה כי
קיימת חובת קיזוז הפסד הון גם כנגד רווח הון/שבח ממכירת נכס ותיק החייב במס מופחת (ביחס 1:1).

4.        טבלה מסכמת – שנת 2007 – קיזוז הפסדי הון אשר גובשו עד 31 בדצמבר 2005

(*)       ובלבד ששיעור המס החל על ההכנסה כנגדה מקוזז הפסד אינו עולה על 20%.

(**)     היתרה שלא קוזזה כנגד רווח הון ממכירת נכס בחו"ל

(***)  קיימת גישה לפיה פיקדונות מובנים מסוימים (STRUCTURE) מהווים נכס הון ולא פיקדו, על כל המשתמע מכך.

5.                 טבלה מסכמת -  שנת 2007 – קיזוז הפסדי הון מועברים שגובשו בשנת המס 2006 – כלל הנישומים

(*) קיימת גישה לפיה פיקדונות מובנים מסוימים (STRUCTURE) מהווים נכס הון ולא פיקדון, על כל   המשתמע מכך.

6.                 טבלה מסכמת – שנת 2007 – קיזוז הפסדי הון שוטפים – כלל הנישומים

(*)      בנסיבות בהן מדובר בקיזוז הפסדי הון שוטפים כנגד הכנסות ריבית ודיבידנד שאינם נובעים מנייר הערך אשר מומש, הקיזוז כאמור יתאפשר כל עוד שיעור המס על הריבית או הדיבידנד אינו עולה על 25%.

(**)     קיימת גישה לפיה פיקדונות מובנים מסוימים (STRUCTURE) מהווים נכס הון ולא פיקדון, על כל המשתמע מכך.

(***)   הקיזוז אפשרי רק משמדובר בהפסד הון מנייר ערך לא סחיר.

הננו לרשותכם בכל הסבר נוסף, ככל שיידרש.

בכבוד רב,

רפופורט ושות'

רואי חשבון