תאריך: 3 בפברואר 2009
עדכון בעניין מיסוי אופציות לעובדים – פס"ד חגי כץ
הרינו מתכבדים להביא לידיעתכם כי בימים אלו קבע בית המשפט העליון הלכה לעניין שיעור המס החל וסיווג הכנסת עובדים ממימוש אופציות למניות הנסחרות בבורסה בחו"ל.
העובדות בקצרה
1. מדובר במספר מקרים בהם הוקצו לעובדים אופציות בהתאם למתווה המס שבסעיף 102 לפקודת מס הכנסה (להלן: "הפקודה"), כנוסחו עד תום שנת 2002(1). האופציות היו למימוש למניות של חברות ישראליות, הנסחרות בבורסות מחוץ לישראל.
2. בעת מימוש האופציות ומכירת מניות המימוש, ניכו החברות המעבידות מהכנסתם של אותם עובדים, מס בשיעור המס השולי כפי שהיה חל באותו מועד, קרי – 50%.
3. העובדים הגישו דוחות מס לפקיד השומה, בהם סיווגו את הכנסתם ממכירת המניות כרווח הון החייב במס בשיעור של 35% בלבד, וזאת מכוח צו הקלה החל על ניירות ערך זרים (להלן: "צו ההקלה") הקובע כי רווח ההון הריאלי ממכירת ניירות ערך זרים חייב במס בשיעור של 35% בלבד.
4. משהוחלט על ידי פקידי השומה כי ההכנסה חייבת בשיעור המס השולי, ומשנדחו השגותיהם של העובדים בעניין זה, הגישו העובדים ערעור לבית המשפט המחוזי בתל-אביב.
5. העובדים טענו בפני בית המשפט כי ההכנסה ממימוש האופציות אשר הוקצו להם בהתאם לסעיף 102 לפקודה כנוסחו דאז, הינה הכנסה הונית, ומשכך חל עליה צו ההקלה.
6. פקיד השומה טען כי:
א. הכנסה ממימוש אופציות אשר הוקצו בהתאם לסעיף 102 לפקודה כנוסחו דאז, אינה רווח הון כי אם הכנסת עבודה, ומשכך צו ההקלה אינו רלבנטי לגביה.
ב. אף אם ייקבע כי ההכנסה ממימוש האופציות מהווה רווח הון, לא יחול לגביה צו ההקלה, וזאת לאור לשון סעיף 102 כנוסחו דאז, אשר קבע כי על הכנסה ממימוש האופציות לא יחול הפטור שבסעיף 97(ג) לפקודה, מכוחו התקין שר האוצר תקנות מסוימות, בתוכן גם את צו ההקלה.
בית המשפט המחוזי
בית המשפט המחוזי קיבל את עמדת העובדים וקבע כי ההכנסה ממימוש האופציות תתחייב במס בשיעור של 35% בלבד. קביעה זו נומקה:
א. ההכנסה ממימוש אופציות מסעיף 102 לפקודה הינה רווח הון.
ב. הקביעה בסעיף 102 לפקודה על פיה לא יחול הפטור שמכוח סעיף 97(ג), אינו מונע את החלת צו ההקלה, משום שצו זה אינו קובע פטור ממס אלא הפחתה במס.
על קביעה זו של בית המשפט המחוזי הוגש ערעור לבית המשפט העליון.
בית המשפט העליון – עיקרי פסק הדין
ביהמ"ש העליון פסק כדלקמן:
א. ההכנסה ממימוש אופציות מסעיף 102 אינה הכנסת עבודה כטענת פקיד השומה, אלא רווח הון.
ב. על אף שמדובר ברווח הון, לא ניתן ליישם את צו ההקלה על ההכנסה ממימוש האופציות,על כן שיעור המס אשר יחול על העובדים הינו בהתאם לשיעור המס השולי שלהם, קרי – 50%.
נראה כי הנימוק העיקרי בגינו שלל בית המשפט העליון את האפשרות להחיל על ההכנסה ממימוש האופציות את הוראות צו ההקלה, הינו האפליה אשר תיווצר בין אלו העובדים בחברות שמניותיהן נסחרות בבורסה מחוץ לישראל לבין אלו העובדים בחברות אשר מניותיהן נסחרות בישראל(2).
סיכום
1. בית המשפט העליון קובע מפורשות כי הכנסה ממימוש אופציות אשר הוקצו בהתאם להוראות סעיף 102 כנוסחו דאז, הינה רווח הון, ובכך סתם את הגולל על הטענה אשר הושמעה לאורך השנים מצד פקידי השומה, כי ההכנסה הינה הכנסת עבודה. לסיווג זה של ההכנסה יכולה להיות משמעות לא מבוטלת, לדוגמא: בכל הקשור לקיזוז הפסדי הון מול הכנסה ממימוש האופציות, פריסה של רווח ההון בהתאם להוראות סעיף 91(ה) לפקודה, במקרים מסוימים ניתן לחשב רווחים ראויים לחלוקה וסוגיית החבות בדמי ביטוח לאומי.
2. אנו סבורים כי ניתן ללמוד מבחינת קל וחומר, כי ההכנסה ממימוש אופציות אשר הוקצו בהתאם להוראות המסלול ההוני שבסעיף 102 החדש, תסווג כרווח הון ולא כהכנסת עבודה.
3. נראה כי הסדרי מס שנקבעו בעבר בפשרה, בין חברות ציבוריות אשר מניותיהן נסחרות בחו"ל, לבין רשויות המס, לגבי שיעור המס שיחול על הכנסת העובדים ממימוש אופציות(3), ימשיכו לחול כפי שנקבע בין הצדדים, ולא יושפעו מקביעת בית המשפט כאמור.
נזכיר כי כל האמור לעיל מתייחס לגבי אופציות אשר הוקצו לעובדים עד תום שנת 2002, ואינו רלוונטי לגבי הקצאות משנת 2003, לגביהן חלות הוראות סעיף 102 בניסוחו הנוכחי.
הננו לרשותכם בכל הסבר נוסף, ככל שיידרש.
בכבוד רב,
רפופורט ושות'
רואי חשבון
|